最高院：“借新还旧”属于“流动资金贷款”用途的范畴 作者：未知     时间：2019-12-28    来源：互联网

编者按

本案为《中华人民共和国最高人民法院公报》2009年第1期（总第147期）刊载案例，其中担保人被判承担担保责任的理由并不限于裁判主旨，裁判主旨仅仅为其裁判理由之一，另外还包括担保人就同一抵押物为该笔债务先后均提供过担保，其对于该笔债务是明知的等因素，但本案所选取关注的亮点和角度在于最高院对流动资金贷款范畴的解读，其认为借新还旧的用途包含在流动资金贷款用途之内，虽然流动资金贷款用途较为笼统，但担保人不能据此以借新还旧为由主张超出担保范围。

裁判要旨

企业流动资金系相对固定资产而言的企业资产，包括企业用于支付工资、购买原材料、偿付债务等的现金款项。担保人同意为债务人“流动资金”借款提供担保，债务人将借款用于支付到期债务，并未超出担保人的担保范围，担保人在本案合同中笼统地承诺为债务人“流动资金”借款提供担保，未对借款用途加以限制，后以新贷偿还旧贷为由主张免除保证责任不予支持。

案情简介

1.2001年12月12日，金帆公司向农行先锋支行出具《流动资金(中短期)借款申请书》，申请借款4000万元，借款用途为“借新还旧”。金霞公司在该《申请书》上以担保人的身份加盖了公章。

2.2001年12月29日，金帆公司(借款人)与农行先锋支行(贷款人)签订了《借款合同》，约定：借款种类为“短期借款”，借款用途为“借新还旧”。

同日，农行先锋支行(抵押权人)、金帆公司(债务人)、金霞公司(抵押人)签订了《最高额抵押合同》，约定：抵押人自愿为债务人自2001年12月30日起至2003年12月31日止，在抵押权人处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高余额折合人民币5238万元提供担保；抵押人同意以金霞新区5号及7号规划地块作为抵押物。

3.2003年12月31日，金帆公司(借款人)与农行先锋支行(贷款人)签订了《借款合同》，约定：借款种类为“流动资金贷款”。关于“借款用途”的约定，农行先锋支行(贷款人)与金霞公司(担保人)分别持有的该《借款合同》不一致：农行先锋支行提供的该《借款合同》(原件)约定借款用途为“流动资金贷款借新还旧”(手写)；而金霞公司提供的该《借款合同》(原件)约定借款用途仅为“流动资金”(手写)，并无“贷款借新还旧”字样。

同日，农行先锋支行(抵押权人)与金霞公司(抵押人)签订了《抵押合同》，约定：抵押人以金霞新区7号规划地块等作为抵押物。

后金霞公司向农行先锋支行出具了一份函件，称：“本公司获悉主债务人金帆公司的贷款用途为向贵行的以新还旧业务，本公司对主债务人的贷款用途提出异议，同时拒绝贵行对本公司的资产行使抵押权。”

裁判意见

最高院认为，金霞公司以其持有的借款合同与农行先锋支行提供的借款合同部分内容不一致为由，主张农行先锋支行和金帆公司存在恶意串通，故意隐瞒“借新还旧”的重要内容，骗取金霞公司提供担保。但当事人分别持有的合同内容有出入，客观原因复杂多样，不能据此简单认定是合同某一方的故意欺诈行为。金霞公司如主张农行先锋支行和金帆公司恶意串通欺诈，应当提供其他证据予以证明。金霞公司提出金帆公司在办理抵押登记手续时将合同原件加上“借新还旧”字样，以帮助农行先锋支行向金霞公司主张权利。从常理上看，办理抵押登记手续的申请主体应当是抵押人，而不是债权人；从本案证据上看，长沙市国土资源局提供的《业务受理回执单》上明确记载办理本案抵押登记手续的人员是金霞公司的代理人“丁利”，金霞公司作为被代理人应当对代理人的代理行为承担民事责任。金霞公司没有提供相应证据证明债权人农行先锋支行参与了办理抵押登记行为，其关于农行先锋支行故意欺诈的上诉主张不能成立。

根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款、第五十五条的规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，撤销权消灭。金霞公司2004年12月31日向农行先锋支行出具的函件中表示该公司已获悉金帆公司的贷款用途为以新还旧。金霞公司如认为农行先锋支行与金帆公司在订立合同时有欺诈行为，应当至迟在2005年12月31日之前向人民法院或者仲裁机构申请变更或者撤销合同。金霞公司在上述期限内没有行使撤销权，因此，即使抵押合同存在可撤销事由，其撤销权已经消灭。金霞公司在本案中以合同当事人欺诈为由拒绝履行合同义务与法律规定不符，本院不予支持。

本案当事人分别持有的借款合同中虽然部分内容有出入，但当事人对各自持有的合同本身的真实性不持异议，不妨碍合同成立的事实认定。金霞公司主张免除其担保义务的主要理由是其持有的借款合同中借款用途系“流动资金”贷款，与农行先锋支行持有的借款合同上借款用途为“流动资金贷款借新还旧”不同。企业流动资金系相对固定资产而言的企业资产，包括企业用于支付工资、购买原材料、偿付债务等的现金款项。金霞公司同意为金帆公司“流动资金”借款提供担保，金帆公司将借款用于支付到期债务，并未超出金霞公司的担保范围。金霞公司、金帆公司与农行先锋支行之间在本案合同签订之前已签订过其他的借款抵押合同，金霞公司对于金帆公司在农行先锋支行是否存在尚未偿还的债务是明知或者应当知道的。如果金霞公司不愿意为金帆公司用于偿还债务的借款提供抵押，应当在合同中明确加以限制。金霞公司在本案合同中笼统地承诺为金帆公司“流动资金”借款提供担保，未对金帆公司的借款用途加以限制，现在诉讼中提出不同意借款人将借款用于偿还债务有违诚实信用原则。

最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十九条的规定，主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。本案中金霞公司就同一抵押物先后为金帆公司的新旧贷款提供抵押担保，金帆公司以新贷偿还旧贷，并未加重金霞公司的担保责任，金霞公司要求免除其担保责任的上诉主张与上述规定不符。金霞公司关于本案利息计算有误的上诉主张，亦没有相应的事实和法律依据，本院不予支持。

案例索引

《长沙金霞开发建设有限公司(以下简称金霞公司)为与被上诉人中国农业银行长沙市先锋支行(以下简称农行先锋支行)、湖南金帆投资管理有限公司(以下简称金帆公司)借款担保合同纠纷案》【（2007）民二终字第33号】

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